大学法学国际私法第四章冲突规范和准据法知识总结树形表格思维导图

蛋糕店老板

2022-10-31

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大学法学国际私法

国际私法第四章

冲突规范和准据法

冲突规范概述

国际私法知识

有关大学法学国际私法第四章冲突规范和准据法知识总结。

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思维导图大纲

冲突规范概述

一概念和特征

（一）概念：冲突规范又叫法律适用规范或法律选择规范，它是指在调整国际民商事关系时指明某一国际民商事关系应使用何种法律来确定当事人之间权利义务关系的法律规范。

（二）特点：

1 在结构上与实体法规范不同，冲突规范的结构包括范围和系属，实体规范的结构包括假定、处理和制裁。

2在内容上冲突规范只指明某一国际民商事关系应适用何国法律并不直接规定当事人的权利或义务，而实体法规范直接规定当事人的权利和义务。

3 在性质上，冲突规范也不同于程序性规范，它不直接规定诉讼参与人的权利和义，它是指导法院或者仲裁机构在规定国际民商事关系的当事人的权利与义务时应当如何选择实体法。

4从作用上看，冲突规范对国际民商事关系只起到间接调整的作用，只有和准据法相结合才能调整国际民商事关系。

二结构

（一）范围又被称为连接对象，它是指冲突规范所要调整的国际民商事关系或所要解决的问题部分。

（二）系属又被称为冲突原则，它是指冲突规范中指明该冲突规范所调整的国际民商事关系应使用的特定法律那一部分。

三连接点

（一）概念又称为连接因素，它是指冲突规范系属中据以确定国际民商事关系应当适用的法律的客观标志部分，它是把冲突规范的范围与所应适用的法律联系起来的因素、纽带或媒介。

（二）种类

1客观与主观以是否以人的意思为基础主观连接点：根据当事人和法官选择主要包括当事人合意选择和最密切联系地。

2静态与动态以是否可以变更为标准静态：固定不变的连接点动态：可以改变的

3 以是否具有灵活性为标准分为硬性和开放性的连接点。开放性的连接点只有一个—最密切联系地。

4以是否由法律规定为标准分为事实连接点与法律连接点。事实：事实上能够确定的如物质所在地。法律：依法律规定才能确定的如国籍、住所。

（三）常见的连接点：

国籍、住所、物之所在地、行为地、当事人的合意、法院地、最密切联系地。

四冲突规范的种类

（一）单边冲突规范指冲突规范的系属直接指出某国际民商事关系应适用某国法的冲突规范。它的特点是其系属或者指明应适用外国法或者指明应适用内国法，但多数都是规定只适用内国法而且多为一种附条件的指定所附的条件多为当事人的国籍或住所标的物所在地等。

（二）双边冲突规范，指系属中含有抽象的连接点并以该连接点为依据推定适用某国法律规范。双边冲突规范是一种最常用的冲突规范

（三）重叠适用的冲突规范规定了两个或两个以上的系属并且必须同时适用某一国际民商事关系的冲突规范。

准据法及确定

一准据法概述

（一）概念：经过冲突规范指引，用以确定国际民上市关系当事人权利义务的具体实体法规则。

（二）特征：1实体法有可能成为准据法的实体法有：国内立法中的实体法规范、国际统一实体规范。2按照冲突规范的指引所援引的法律。3准据法必须结合具体的事实才能确定。4准据法是一项具体的法，不是笼统的法律体系。

二准据法的确定过程

1通过识别明确应予适用的冲突规范、连接点和可能的准据法。 2解决可能出现的准据法确定过程中可能出现的特殊问题：区际、时际、人际法律冲突和先决问题。 3公共秩序保留等基本制度的制约还包括反致、法律规避和外国法律的查明。

三准据法确定中的特殊问题

（一）区际法律冲突问题及冲突：一个国家依照不同的地区分成不同的法域，不同法域的法律制度之间发生的法律冲突称之为区际法律冲突。解决方法：（一）直接依据冲突规范之中的连接点来确定准据法。1）直接指定。2）依该国法的区际私法确定准据法（间接指定）3）按解决国际法律冲突的原则来解决。4）依据最密切联系原则确定准据法。5）如果冲突规范的系属为本地法，以当事人的住所地法、居所地法代替本国法。

（二）时际法律冲突及其解决

准据法所属国存在新旧法冲突，在新法与旧法之间存在着冲突。它主要指先后于同一地区施行并涉及先后问题的新旧法律之间在时间效力上的冲突解决原则。法不溯及既往和新法优于旧法。

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