1. 刑法论思维导图

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2022-10-31

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刑法

犯罪

刑事

犯罪概念犯罪定义犯罪的基本特征犯罪的三大特征之间的关系犯罪是严重危害社会的行为，具有严重的社会危害性。反映了犯罪与社会的关系，说明了国家将一定行为规定为犯罪并以刑罚惩罚的理由，揭示了犯罪的社会政治内容。犯罪是触犯刑法的行为，具有刑事违法性。揭示了犯罪与刑法的关系，反映了罪刑法定原则的基本要求，表明了犯罪的法定性。犯罪是应受刑罚惩罚的行为，具有应受刑罚惩罚性。反映了犯罪与刑罚的关系，揭示了犯罪的法律后果。严重的社会危害性决定刑事违法性和应受刑罚惩罚性，而刑事违法

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思维导图大纲

刑法是什么

保护法益

保障人权

刑法的解释

解释的对象

刑法典：1997年10月1日生效

刑法修正案：11部

单行刑法：关于“汇”

解释技巧、解释理由、结论三者关系

解释技巧产生结论，解释技巧间是互斥关系，只能采用一种解释技巧。

解释理由论证结论的合理性，解释理由之间是并存关系，理由越多越好。

论理解释 VS. 文理解释

论理解释：解释技巧+ 解释理由

文理解释：解释理由（之一）

解释的技巧：

平义解释

扩大解释

缩小解释

类推解释

原则上禁止类推，例外--- 不禁止有利于被告的类推

扩大解释 v. 类推解释

范围：扩大解释没有超出词义界限，类推解释超出词义界限。

可预测性：扩大解释没有超出可预测可能，类推解释这超出了可预测的范围。

反对解释

补正解释

解释的理由：解释技巧——条文——结论【需要提供支撑结论的理由。】

文理解释：通过文理，语法论证解释后的含义是否属于刑法用语可能具有的含义。——！考查解释后的含义在文理上是否解释的通。

体系解释：体系逻辑——在刑法体系中是否协调合理。

同一用语含义的相对化：同一用语在不同的语境下可以有不同的含义。

不同用语的含义同一化：

同类解释： sample 1，sample2，….，等——用”等“兜底，但不能滥用

总结例子共同的特征

用共同特征解释”等“的含义

当然解释：举重以明轻——论证无罪；举轻以明重——论证有罪。

当然解释是两个事项的轻重相比较

扩大解释（解释技巧）~文理解释（解释理由） not= 当然解释

当然解释比较的两个事项必须是同一性质、程度不同的关系

目的解释：以刑法保护的目的——法益为解释的结论提供理由，用罪名的保护的法益可以指导解释该罪名的构成要件。

目的性限缩 VS 缩小解释;

缩小解释：解释技巧——生产结论

目的性限缩：解释理由——论证结论的合理性

结论的可采性：对于一个结论的论证理由是充分地，不代表结论一定是可采纳的。

判断标准：

能否用解释的技巧将其产生出来

生产出来后是否符合罪刑法定原则

刑法的原则

罪刑法定原则（第3条）：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。

思想基础

民主主义：民主产生的立法机关有权规定犯罪与刑罚。

自由主义：又称——尊重人权主义，即法律具有可预测性。

基本内容：

成文——罪刑法定

法律主义：只——立法机关有权制定刑罚

刑法中的”法“不包含行政法——国务院无权规定刑法

两高（最高检，最高法）只能解释刑法。

禁止习惯法：不成文，缺乏明确性，违反可预测性。

事前——罪刑法定：

一般：禁止溯及既往

例外：不禁止有利于被告人的溯及既往

严格——罪刑法定：

一般：禁止类推

例外：不禁止有利于被告人的类推。

确定——罪刑法定：罪刑规范：明确、适当

明确性——requirement：简单罪状（规定罪名没有具体的犯罪特征）不违反明确性要求。

禁止绝对的不确定刑（不规定刑罚的种类）和绝对的不定期刑（不规定具体的刑期）

禁止处罚“ 不当罚” 的行为：民法、行政法和刑法——高低位阶关系

禁止不均衡、残虐的刑罚：轻罪重判，重罪轻判。

罪刑相适应原则（第5条）

刑罚的尺度= 法益侵害性（A）+ 可遣责性【主观恶性】（B）+人身危险性【再犯可能性】（C）

A +B =已然事实——报应刑&责任刑

C =预防未然事实 ——预防刑&目的刑

PS: 对于人身危险性要具体问题具体分析，不能”一刀切“。

刑法的效力

空间效力：

属地管辖原则——中国境内

我国境内：领土、领空、领水

旗国主义：挂我国国旗的航空器与船舶——亦属于我国领土

例外：国际列车、国际长途汽车不属于我国领土

”地“之概念明析=行为地 +结果地（具备任一即可）

犯罪行为：

共同犯罪上分：实行行为、教唆行为、帮助行为

犯罪形态上分：预备行为、实行行为

上述行为任一发生在我国，即在我国领域内犯罪，PS：教唆行为、帮助行为在国内，实行行为在国外：

情况一：实行地刑法认为是无罪——教唆、帮助行为亦无罪

情况二：实现地刑法认为是有罪，同时我国刑法也认为有罪——教唆、帮助行为亦有罪。

犯罪结果：

共同犯罪上分：整体结果、部分共犯人结果

犯罪形态上分：实害结果、危险结果（是现实具体的危险）

ps：电信网络诈骗

属人管辖原则：针对我国公民在境外的犯罪（第7条)

最高刑：3年以下，可不追究。（“可” 而非必须！！！）

若是国家公务人员、军人的犯罪，一律追究。

PS：第7条没有规定双重犯罪，若是我国属于犯罪但外国不属于犯罪——how to deal with？

标准：是否侵犯我国国家或公民的法益

侵犯：坚持属人原则——-追责

不侵犯：不追究

保护管辖原则：外国人在境外的犯罪（第8条）

犯罪是针对我国国家或公民的犯罪

重罪：最低刑在3年以上的

双重犯罪：在国外和中国都构成犯罪

普遍管辖原则：国际犯罪（第9条）

危害人类的共同利益的犯罪

国际公约约定，我国为缔约国

我国刑法也认为是犯罪

犯罪人出现在我国境内

对外国的刑事判决的消极承认（第10条）: 外国的已判，国内仍可追责，但已受刑可免可减

时间效力：1997年10月1日前后不同

原则：从旧兼从轻

从旧——原则从旧，但新法有利于被告人，适用新法

从轻——原则禁止溯及既往，但不禁止有利于被告人的溯及既往

法言法语：甲的xx行为同时触犯xx罪和xx罪，想象竞合，择一重罪论处

适用案件：未决犯 (未判决的案件——案件发生在旧法是，审判在新法时）

对于已决犯（已决判决的案件）不存在是否溯及既往的问题——若是按照审判监督程序重新审判的案件，适用行为时的法律。

刑法修正案：

08 amend : 2011/05/01

09 amend : 2015/11/01

10 amend : 2017/11/04

继续犯、连续犯跨越新旧法交替：

新旧法皆认为有罪，适用新法，即使新法处罚更重

旧法不认为有罪，新法认为有罪，只追究新法生效后的犯罪行为。

司法解释的时间效力

行为时无司法解释，审判时有，按司法解释处理。

行为时有，审判时有新one——从旧兼从轻

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