马工程版本的商的基本原则的思维导图

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2022-10-23

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马工程版本的商的基本原则

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商法

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思维导图大纲

经营自由原则

经营自由是指除非依照法律法规或整体利益不得从事经营活动外，行为人有权自主决定从事经营活动，即从事经营活动的自由，从事何种经营活动的自由。

1、自由与政府审批之间的关系

（1）各国商业登记法都有营业登记或注册的规定。民事主体从事经营或营业的，除非法律予以豁免者外，均须向登记机构办理营业登记，未经登记或注册而从事营业的，可能受到相应处罚。

（2）企业从事国家管制行业的营业的，应当在获得许可后从事经营活动。有权机关未授予许可的，企业仅有权从事一般经营。

2、经营自由的限制

（1）法定限制，是指对权利人经营自由加以限制的法律规定，如公务员和未成年人不得从事营业等。

（2）行业限制也称整体利益限制，指权利人未事先取得某种特殊资格，即不得从事特定营业的限制。例如未取得会计师资格的人，不得成立合伙制的会计师事务所，不得加入会计师事务所的行业组织。

平等交换原则

平等交换，是指商事主体在从事营业或财产交易中，应当基于等价交换而确定商事主体之间的权利义务。

1、商事主体的法律地位是平等的。

2、事主体的权利和义务是相对的，商事主体在取得权利的同时，也承担相应义务。除非商事主体明确放弃对价，否则，商事主体均有权要求对方商事主体支付对价，应当推定商事主体之间的交易是有偿的。

3、商事主体在营业中造成他人损害的，或者在营业中遭受他人损害的，应当参考所受损害的情况予以补偿。

企业维持原则

企业维持旨在维护企业存续、稳定、协调和发展的商法原则，也是在该原则支配下形成的一整套商法制度和规则。

1.企业主体地位的维持

（1）独资、合伙或公司企业，有权以自己名义起诉和应诉。独资、合伙和公司企业直接承受诉讼胜败的后果，投资者、合伙人和股东间接承受诉讼胜败的结果,以保持企业的相对独立性。

（2）公司债务，应当以公司资产予以清偿，公司股东仅在出资额或认缴股份范围内承担连带责任。独资或合伙企业的债务，首先以企业资产清偿，企业资产不足以清偿债务的，由独资企业投资者或合伙人承担连带责任。

（3）企业设立存在瑕疵的，或者企业不能清偿到期债务的，应当尽力采取补救措施,不宜轻易否定企业的主体地位。

2.资本充实规则（资本维持）

（1）指公司在存续期间，应当尽力保持与其营业相适应的实际资产，以降低公司经营风险，维持公司的偿付能力和长期存续。

（2）在公司运行期间，股东不得抽逃出资，公司不得接受本公司股票作为质押标的，公司不得非法减资，公司必须遵守“无盈不分”的原则，公司必须从税后利润中依法提取公积金等。

（3）独资和合伙企业虽然无需遵守公司法的严格限制，但仍应秉持资本充实的原则。

3.盈利分配规则

企业收益的分配牵涉多方利益，需要明令禁止有损相关者利益，比如：企业应当建立财务会计文件，不得违反财务会计制度和财经纪律；企业不得在税前向投资者分配利润、不得釆用支付酬金等方式变相提前分配利润、不得非法使用公积金等等。

企业重整规则

救助濒临倒闭的企业在允许企业破产和解散之时，通常引入企业重整制度，以救助濒临倒闭的企业。

交易便捷原则

核心：减少繁琐的交易手续、降低交易成本

1.形式自由：认可口头合同的存在，接受证人证明的合同形式，有限度地认可沉默产生缔约效果。

2.权利外观：也称信赖保护。商法承认权利外观表象在权利认定上的优先效力，即在企业设立上遵循登记或注册主义

3.短期时效：处理商事纠纷应当适用《民法通则》《民法总则》关于诉讼时效的一般规定。如果商人或企业约定了较短的质量检验期限，应当按照意思自治原则予以认可。（如果是选择题：交易简便、短期时效、定型化交易规则（票据、票单、保险单等）、权利证券化（股票、债券、保险单等））

交易安全原则

1、公示主义：商人或企业对于涉及利害关系人利益的客观事实。必须依照法律和行政法规向公众进行公示，以便利害关系人知晓。

2.强制主义：国家采用公法手段，对商事关系的某些内容做出强制性规定。违反的，应依法承担行政乃至刑事责任。

3、加重责任

守法经营原则

指企业应当遵守商法有关经营的规定并履行其他特殊义务。企业守法经营是围绕商人或企业展开的，既包括承担私法义务，也包括承担公法义务。

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